[案例]有技术没资金如何创业:表决权分配及股权转让分析(一) –创业邦

Ted与Nat是大学时代的室友。Ted是资工系的程序设计高手,任何新的困难的技术问题对他来说都是小菜一碟。Nat则是美术系的艺术家,经他手设计出来的作品总是引人惊叹。

毕业多年后,两人再度相聚,除了当年学生时期的一些趣事外,话题围绕最近热门的智能型手机应用程序开发,Nat邀请Ted合作成立公司,自己专注在设计与美术呈现,Ted高手负责解决技术问题,一起来开发热门的iPhone/iPad App应用程序。

然而,Ted担心Nat这股热情来的快去的也快,因此有些犹豫,毕竟Nat血液中艺术家的性格很强,或许明后天市场上另一个新东西跑出来,他的注意力又换到那边去?另一方面,Ted的太太已经怀孕两个月了,房贷车贷也没缴完,手头上可以动用的现金并不多。在这种情况下,如果Ted想跟Nat合作,应该采用哪种方式较为合适呢?

给技术高手Ted的建议

 

Ted在具备核心技术但资金短缺的情况下,可以考虑以下三个方案:

 

方案一:成立有限公司

 

成立有限公司(而非股份有限公司)对Ted而言较有保障。若采用有限公司,Ted将拥有公司半数表决权(除非章程另外约定按出资多寡比例分配表决权),与Nat具有对等权利决定公司方向,也可行使表决权阻止Nat将其资本转让给他人;反之若成立股份有限公司,Ted将成为持有少数股权的少数股东,成为公司决策时的相对弱势,Nat也将根据股份有限公司的股份自由转让原则有权将股份转让与任何人。

 

方案二: 成立股份有限公司,并发行无表决权特别股

 

Ted可尝试与Nat协商,使Nat 的部分投资额作为无表决权特别股,以均衡双方表决权。例如Ted出资10万元可认购普通股1万股,Nat出资25万元则认购普通股1万股及无表决权特别股1.5万股,如此一来,双方皆持有表决权1万权。然而,Nat仍有权根据股份有限公司股份自由转让原则将其出资转让与任何人。

给技术高手Ted的建议

 

Ted在具备核心技术但资金短缺的情况下,可以考虑以下三个方案:

 

方案一:成立有限公司

 

成立有限公司(而非股份有限公司)对Ted而言较有保障。若采用有限公司,Ted将拥有公司半数表决权(除非章程另外约定按出资多寡比例分配表决权),与Nat具有对等权利决定公司方向,也可行使表决权阻止Nat将其资本转让给他人;反之若成立股份有限公司,Ted将成为持有少数股权的少数股东,成为公司决策时的相对弱势,Nat也将根据股份有限公司的股份自由转让原则有权将股份转让与任何人。

 

方案二: 成立股份有限公司,并发行无表决权特别股

 

Ted可尝试与Nat协商,使Nat 的部分投资额作为无表决权特别股,以均衡双方表决权。例如Ted出资10万元可认购普通股1万股,Nat出资25万元则认购普通股1万股及无表决权特别股1.5万股,如此一来,双方皆持有表决权1万权。然而,Nat仍有权根据股份有限公司股份自由转让原则将其出资转让与任何人。

(1)股东间赠与

 

Nat将部份股票赠与Ted,使股权均衡。然而如此Nat将立即面临赠与税问题。

 

(2)与公司签订技术服务合约

 

首先由Nat成立公司,再以公司与Ted签订技术服务合约,由Ted提供程序设计技术予公司,公司则支付对价予Ted,Ted再以取得之资金参与现金增资。结果,双方各占50%股权。然而此方案将使Ted发生所得,需面对个人综合所得税问题。

 

(3)两阶段差价增资

 

首先在发起设立阶段以每股10元平价发行,由Ted认足50%,Nat认购低于50%;第二阶段采溢价发行新股,由Nat以高于10元价格再认足至50%,使双方达成股权均衡。

 

然而,无论采用何种方法,根据股份有限公司股份自由转让原则,Nat仍有权将其出资转让与任何人。

 

由以上案例可知,我们可透过公司型态的选择,股权种类的设计,及多种交易安排达成表决权分配的效果,但股份有限公司的股份转让则较难限制。

 

创业者之间的合作模式十分多元,在此难以一一例举,但透过上述案例应可使读者对公司设立的准备工作具备基础认识。另外,除了表决权与股权转让外,仍有许多重要考虑应在公司设立前深思熟虑,例如如何配合租税规划又能兼顾交易便利性及法令遵循等。这些问题相较于研发,销售,生产等实际营运面而言或许不是那么迫切,潜在的问题与风险也不一定会发生,因此在手忙脚乱的创业初期往往被忽略,但是其实只要多花一点时间与精神,就可避免许多不必要的风险与困扰,身为一个负责任的创业家应该做好这些基本功课。

公司法相关规定介绍

 

1.有限公司及股份有限公司的主要差异

 

根据公司法, 公司共分为无限公司、有限公司、两合公司及股份有限公司四类(公§2)。

 

前三种公司最大的差别在于股东之责任范围。 无限公司股东对公司债务负连带无限清偿责任;有限公司股东就其出资额对公司债务负有限责任;两合公司由部分有限责任股东及部份无限责任股东组成。

 

第二类及第四类(有限公司及股份有限公司)股东皆负有限责任, 但有以下主要差别:

 

(1)人数门坎

 

有限公司由一人以上股东组成(公§98);股份有限公司则由二人(自然人)以上股东或政府、法人股东一人所组成(公§128)。

 

(2)资本v.s.股份

 

有限公司股东出资称做“资本”;股份有限公司资本则分为股份,每股面额10元;非公开发行股票不得折价发行(公§140)。

 

(3)资本转让程序

 

有限公司股东非经其他全体股东过半数同意,不得转让予他人。不同意之股东有优先受让权(公§111);股份有限公司股份以自由转让为原则,不得以章程禁止或限制之(公§163)。

 

(4)表决权

 

有限公司每一股东不问出资多寡,均有一表决权(但得以章程订定按出资多寡比例分配表决权,公§102);股份有限公司每股有一表决权(公§179)。

2. 无表决权特别股相关条文

 

(1)法源

 

公司发行特别股时,应就左列各款于章程中定之:

 

一、特别股分派股息及红利之顺序,定额或定率。

 

二、特别股分派公司剩余财产之顺序,定额或定率。

 

三、特别股之股东行使表决权之顺序限制或无表决权。

 

四、特别股权利、义务之其他事项(公司法第一百五十七条)。

 

(2)股数限制

 

按股份有限公司发起设立者,得同时发行普通股及特别股(公司法第四百十九条第一项第六款参照)。至于股份有限公司发行之特别股股数,现行公司法尚无限制(经济部770823商第25389号)。

 

(3)转让限制

 

特别股得否转让之规定按《公司法》第一百六十三条第一项规定:公司股份之转让,不得以章程禁止或限制之。但非于公司设立登记后,不得转让。惟依同法第二百六十七条第六项规定,公司对员工行使承购之股份,得限制在一定期间不得转让,其期间最长不得超过二年(即员工承购发行之新股,有限制时间不得转让规定,此亦包括发行特别股之情形),并为叙明(经济部930312经商第09302036930号)。

 

3. 技术入股相关条文

 

(1)法源

 

股东之出资除现金外,得以对公司所有之货币债权,或公司所需之技术抵充之;其抵充之数额需经董事会通过,不受第二百七十二条之限制(公司法第156条第7项)。

 

(2)技术作价入股登记释疑(节录)

 

按股份有限公司股东之出资种类,除发起人之出资(公司法第一百三十一条参照)及公司法另有规定(第二百七十二条但书参照)外,以现金为限,公司法第一百五十六条第五项规定定有明文。准此,公司登记实务上,股份有限公司股东之出资,以现金出资为原则,公司所需财产抵缴为例外,至劳务及信用均不得为出资之标的。如持有特殊技术之人提供其技术上之劳务为出资者,或者公司自行研发之技术充作员工之出资者,自非所允(经济部890914商第89216734号)。

 

本文所提供之建议、评论、分析或其他工作成果系基于现行法规所提供。现行法规未来可能改变,且主管机关之个案解释亦可能不同,甚或回溯生效。未来如有法规 改变、发布新的解释函令、或有不同之个案解释,作者并无义务通知上述改变,以及对本案所提之建议、评论、分析或其他工作成果之影响。

Legal aspect of starting a company

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